Crítica a la costumbre jurídica

Resumen

La costumbre jurídica está compuesta por dos elementos: el objetivo y el subjetivo. Especialmenteel elemento subjetivo presenta dificultades, por lo que Carlos Nino propuso descartarlo y reemplazarlopara que la norma consuetudinaria forme parte del sistema jurídico, es decir, que seareconocida por los órganos primarios del sistema. Al aplicar la propuesta de Carlos Nino paradefinir la costumbre jurídica, podemos observar que describe de manera acertada la prácticajurídica en Chile. Si a lo anterior agregamos las debilidades metodológicas para determinarla existencia y el contenido de las normas consuetudinarias, queda al descubierto el carácterpolítico de esta fuente formal del Derecho. Este carácter político de la costumbre jurídica oscilaráentre la opresión, la independencia y la insubordinación, lo que se ilustrará con ejemplos de lajurisprudencia (principalmente administrativa).

Derecho Consuetudinario; Fuentes del Derecho; Jurisprudencia Administrativa